No âmbito de um divórcio, unilateral ou mútuo, a divisão do segundo pilar é uma questão a decidir pelo juiz.
Esta questão é examinada separadamente da liquidação do regime matrimonial.
Assim, em caso de divórcio, é essencial distinguir entre o segundo pilar e o terceiro pilar.
Consoante o regime matrimonial aplicável, o terceiro pilar será resolvido durante a liquidação do património matrimonial.
A divisão do segundo pilar é um aspeto do divórcio que o juiz deve obrigatoriamente examinar, o que significa que se trata de uma questão que é analisada ex officio.
Por conseguinte, o juiz do divórcio tem plenos poderes para examinar esta questão.
No âmbito do divórcio, é essencial fornecer ao juiz todos os documentos necessários para determinar o montante dos activos da pensão profissional acumulados por cada cônjuge durante o casamento.
O artigo 122.º do Código Civil suíço impõe, em geral, uma divisão equitativa dos activos da pensão profissional acumulados pelos cônjuges durante o casamento até à data do processo de divórcio.
No entanto, existem dois tipos de excepções ao princípio da divisão igualitária.
A lei prevê excepções acordadas pelos cônjuges, conhecidas como excepções convencionais, e excepções baseadas numa decisão judicial.
Excepções acordadas pelos cônjuges
Os cônjuges podem acordar em renunciar à divisão igualitária dos bens da pensão profissional ou especificar um rácio de repartição diferente (superior ou inferior a metade).
Este acordo é geralmente formalizado através de uma cláusula na convenção de divórcio.
No entanto, no caso de uma renúncia, os cônjuges devem assegurar que o cônjuge que seria o credor no âmbito da divisão igualitária mantém uma cobertura adequada das pensões de velhice e de invalidez.
Uma cobertura de pensão adequada não exige que cada cônjuge tenha activos de pensão idênticos ou mesmo comparáveis.
Assim, o requisito de uma cobertura de pensão adequada não deve ser interpretado de forma estrita.
Certas circunstâncias podem justificar uma renúncia, como um casamento curto, uma diferença de idade significativa entre os cônjuges, um património substancial por parte do cônjuge com direito à divisão, etc.
Mesmo que os cônjuges concordem em renunciar à divisão, o juiz tem o poder discricionário de não ratificar o acordo e pode equilibrar os activos das pensões profissionais dos cônjuges.
Excepções decididas pelo juiz
O juiz pode também atribuir menos de metade dos benefícios adquiridos ao cônjuge credor ou nenhum por razões justificáveis.
Quando a divisão igualitária se revelar injusta, o juiz pode afastá-la.
As razões que podem levar o juiz a desviar-se da regra incluem:
- O resultado da liquidação do regime matrimonial ou a situação económica dos cônjuges após o divórcio.
Por exemplo, o juiz pode recusar a divisão do segundo pilar se os cônjuges estiverem sujeitos ao regime de separação de bens e se o cônjuge economicamente mais forte tiver constituído uma pensão exclusivamente sob a forma do terceiro pilar, que não será dividida na liquidação do património matrimonial, enquanto o cônjuge economicamente mais fraco dispõe apenas de um modesto segundo pilar.
- As necessidades de pensão de cada cônjuge, tendo em conta a sua diferença de idade.
A lei também permite que o juiz atribua mais de metade das prestações adquiridas se o cônjuge tiver a seu cargo os filhos comuns após o divórcio.
Esta opção visa colmatar o défice de pensões que continuará a aumentar após o divórcio, uma vez que um dos cônjuges não poderá contribuir tanto como o outro.
No entanto, para que o juiz decida sobre esta repartição, é necessário que o cônjuge devedor continue a beneficiar de uma cobertura de pensão adequada.
Em conclusão, embora a decisão final sobre a divisão do segundo pilar caiba ao juiz, o advogado deve analisar cuidadosamente esta questão.
A divisão deve ser sempre considerada em conjunto com a liquidação do regime matrimonial e a contribuição alimentar entre os cônjuges para determinar se deve ser efectuada uma divisão igualitária ou se se justifica um desvio.
Por último, é de notar que só o juiz suíço é competente para decidir sobre a divisão do segundo pilar.
